14日，備受關(guān)注的上市公司獨立董事制度迎來全面改革。當(dāng)日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》，中國證監(jiān)會隨后就相關(guān)管理辦法征求意見，首次就獨立董事的角色定位、職責(zé)范圍、履職方式等進(jìn)行系統(tǒng)性清晰界定，回應(yīng)市場關(guān)切，為獨立董事更好履職提供制度保障。

◆關(guān)切一：獨立董事的角色定位是什么？

盡管我國資本市場自2001年以來就已經(jīng)引入獨立董事制度，但現(xiàn)有文件中并未對獨立董事的定位進(jìn)行過專門表述，市場對獨立董事應(yīng)該發(fā)揮怎樣的作用認(rèn)識仍然較為模糊。

意見明確，獨立董事“在董事會中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢作用”，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。

“這是首次在制度層面厘清獨立董事的角色定位。參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢，獨立董事在這三個方面的作用都要有，不能偏廢，核心是監(jiān)督，還要結(jié)合上市公司的性質(zhì)和特點有所側(cè)重。”證監(jiān)會上市部有關(guān)負(fù)責(zé)人說。

◆關(guān)切二：獨立董事的職責(zé)范圍如何界定？

一直以來，市場上對于獨立董事的職責(zé)范圍有不同的理解。有的認(rèn)為，獨立董事是公司外部人，職責(zé)很難做實；有的則認(rèn)為，獨立董事應(yīng)和其他董事一樣對公司的各類決策負(fù)責(zé)。

意見堅持實事求是的原則，將獨立董事的監(jiān)督職責(zé)聚焦在公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項。管理辦法征求意見稿則專門列出了獨立董事的主要職責(zé)，并明確獨立董事要“對關(guān)聯(lián)交易、財務(wù)會計報告、董事及高級管理人員任免、薪酬等上市公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項進(jìn)行監(jiān)督”。

“管理辦法征求意見稿對此前要求獨立董事發(fā)表獨立意見的21類事項進(jìn)行梳理，使得獨董的職責(zé)更加聚焦，邊界更加清晰。”證監(jiān)會上市部有關(guān)負(fù)責(zé)人說。

◆關(guān)切三：如何保障獨立董事履職不再“單打獨斗”？

獨立董事發(fā)揮作用的關(guān)鍵是其外部的身份，但這種身份特點導(dǎo)致獨立董事在公司內(nèi)部缺乏抓手，往往陷入“單打獨斗”的困境。

“而且，由于目前獨立董事普遍缺乏有效的前置把關(guān)手段，在他們不占多數(shù)的董事會結(jié)構(gòu)中，獨董即便有異議也無法改變最終的決策結(jié)果。”北京大學(xué)法學(xué)院教授郭靂指出。

完善獨立董事占多數(shù)的董事會審計、提名、薪酬與考核等專門委員會機(jī)制，建立獨立董事專門會議機(jī)制，要求財務(wù)會計報告及其披露等重大事項應(yīng)當(dāng)由審計委員會事前認(rèn)可，關(guān)聯(lián)交易等潛在重大利益沖突事項應(yīng)當(dāng)由獨立董事專門會議事前認(rèn)可……此次改革專門增加了多項獨立董事區(qū)別于其他董事的履職手段，促進(jìn)獨立董事由個人履職向依托組織履職的轉(zhuǎn)變，通過完善工作機(jī)制進(jìn)一步強(qiáng)化監(jiān)督力度。

◆關(guān)切四：獨立董事能否真正做到“獨立”？

獨立董事核心在于“獨立”。多年來，A股部分上市公司獨董不“獨”的問題受到市場詬病。

“在我國上市公司大股東股權(quán)集中、中小股東參與公司治理不積極的背景下，選擇機(jī)制不健全導(dǎo)致獨立董事素質(zhì)良莠不齊，存在‘人情董事’的情況。”中國政法大學(xué)教授、中國法學(xué)會商法學(xué)研究會會長趙旭東說。

據(jù)介紹，此次改革從任職資格、提名選舉、人才來源等各環(huán)節(jié)完善制度設(shè)計，努力提升獨立董事的獨立履職能力。

在獨立性方面，強(qiáng)調(diào)獨立董事在身份關(guān)系上與上市公司及其主要股東、實際控制人沒有利害關(guān)系，在履職過程中不得受上市公司及其主要股東、實際控制人影響。

同時，建立獨立性定期測試機(jī)制，要求獨立董事每年對獨立性進(jìn)行自查，董事會每年評估在任獨立董事獨立性情況，與年度報告同時披露，對不符合獨立性要求的獨立董事及時解聘，加強(qiáng)對獨立董事任職后獨立性的關(guān)注，確保其持續(xù)獨立履職。

◆關(guān)切五：上市公司財務(wù)造假，如何判定獨立董事責(zé)任？

近年來，一些上市公司財務(wù)造假的案例中，相關(guān)獨立董事也被追責(zé)，引起市場廣泛關(guān)注。那么，獨立董事的責(zé)任該如何判定？

“獨立董事與非獨立董事承擔(dān)共同而有區(qū)別的法律責(zé)任，既要堅持從嚴(yán)監(jiān)管，盡快填補(bǔ)對獨立董事履職行為行政監(jiān)管的法律空白，又要避免不合理地放大獨立董事履職風(fēng)險。”證監(jiān)會上市部有關(guān)負(fù)責(zé)人說。

該負(fù)責(zé)人說，意見明確，要結(jié)合獨立董事的主觀過錯、在決策過程中所起的作用、了解信息的途徑、為核驗信息采取的措施等情況綜合判斷，合理認(rèn)定獨立董事承擔(dān)民事賠償責(zé)任的形式、比例和金額。按照這個原則，證監(jiān)會發(fā)布的管理辦法征求意見稿對獨立董事的“責(zé)任認(rèn)定考慮因素”和“不予處罰情形”都進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。

郭靂認(rèn)為，結(jié)合2022年初最高法相關(guān)司法解釋以及諸如上海金融法院的有關(guān)案例，在本次國辦指導(dǎo)意見出臺后，預(yù)計獨立董事的法律責(zé)任問題在司法層面會進(jìn)一步得到明確。

證監(jiān)會上市部有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，此次獨立董事制度改革使獨立董事監(jiān)督事項更聚焦、職能更優(yōu)化、履職保障更充分、責(zé)權(quán)利更匹配、監(jiān)督更有力，有助于充分發(fā)揮獨立董事作用、大力提高上市公司質(zhì)量，有助于加快建設(shè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場。