從代孕媽媽遭客戶(hù)“退單”，到短片《寶貝兒》引爭(zhēng)議，再到某明星找海外代孕的傳聞引爆互聯(lián)網(wǎng)，近日，代孕話(huà)題頻繁挑動(dòng)大眾神經(jīng)。

代孕，通俗來(lái)講就是“借腹生子”。針對(duì)不斷浮出水面的商業(yè)代孕現(xiàn)象，民法典怎么看？現(xiàn)有法律能斬?cái)嗌虡I(yè)代孕的鏈條嗎？

已確立禁止人體商業(yè)化利用的原則

“民法典并沒(méi)有直接與代孕相關(guān)的條款。不過(guò)，代孕行為本質(zhì)上涉及自然人的人格尊嚴(yán)和生命尊嚴(yán)，以及生命權(quán)和身體權(quán)，而民法典對(duì)此作出了明確規(guī)定。”中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、民商事法律科學(xué)研究中心執(zhí)行主任石佳友告訴科技日?qǐng)?bào)記者。

據(jù)民法典第109條和第990條，自然人的人格尊嚴(yán)受到法律保護(hù)；另?yè)?jù)民法典第1002條和1003條，自然人的生命權(quán)和身體權(quán)受到法律保護(hù)，任何組織或者個(gè)人不得侵害他人的生命權(quán)和身體權(quán)。“代孕本質(zhì)上是對(duì)他人尊嚴(yán)和身體權(quán)的一種侵害，涉嫌與民法典的法律精神沖突。”石佳友稱(chēng)。

“另外，民法典實(shí)際上已確立了‘禁止人體商業(yè)化利用’的原則，這是比較法上的共識(shí)，所以法國(guó)、德國(guó)、意大利、西班牙等國(guó)家立法明確禁止代孕。”石佳友解釋道。

禁止人體商業(yè)化利用的原則體現(xiàn)在民法典第1006條規(guī)定，完全民事行為能力人有權(quán)依法自主決定無(wú)償捐獻(xiàn)其人體細(xì)胞、人體組織、人體器官、遺體。任何組織或者個(gè)人不得強(qiáng)迫、欺騙、利誘其捐獻(xiàn)。此外，民法典第1007條規(guī)定，禁止以任何形式買(mǎi)賣(mài)人體細(xì)胞、人體組織、人體器官、遺體。“代孕就是對(duì)人體子宮的商業(yè)化利用，違背禁止人體商業(yè)化利用的原則。”石佳友說(shuō)。

如果有人自愿出租子宮從事商業(yè)代孕呢？

“那也不應(yīng)被法律允許。就好比買(mǎi)賣(mài)人體器官非法，不論是自愿買(mǎi)賣(mài)還是他人買(mǎi)賣(mài)器官同樣違法。”石佳友說(shuō)，限制一部分自由，是為了確保更廣泛的自由。如果子宮可以任意出租，不可避免會(huì)出現(xiàn)婦女受逼迫出租子宮的現(xiàn)象，這無(wú)疑損害了她們的人格權(quán)和身體權(quán)，也有違公序良俗。

多重因素致商業(yè)代孕屢禁不止

實(shí)際上，我國(guó)《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》明令禁止代孕。該管理辦法第3條指出，“禁止以任何形式買(mǎi)賣(mài)配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)”。2003年頒布的《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)與人類(lèi)精子庫(kù)倫理原則》也規(guī)定“醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)”。

然而，代孕為何屢禁不止？

有學(xué)者表示，自1996年我國(guó)首例代孕試管嬰兒技術(shù)成功，20多年來(lái)，代孕已從技術(shù)問(wèn)題發(fā)展成一門(mén)“生意”，甚至催生了隱秘的“嬰兒制造線(xiàn)”。

存在漏洞的法律沒(méi)能斬?cái)啻挟a(chǎn)業(yè)鏈。“我國(guó)現(xiàn)有法律明確禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)，但沒(méi)有對(duì)第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行限制。”石佳友說(shuō)，一些中介認(rèn)為前述規(guī)章對(duì)其不適用，就此鉆法律空子。另外，法律對(duì)實(shí)施代孕的個(gè)人或組織未作明確處罰規(guī)定。

最重要的是，需求始終存在。“有生育障礙者、失獨(dú)家庭或不愿分娩又想要孩子的人，可能找代孕。”石佳友說(shuō)。還有人為選擇胎兒性別而找代孕。我國(guó)禁止任何單位或個(gè)人實(shí)施非醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定和選擇性別人工終止妊娠。不過(guò)，體外測(cè)試胎兒性別的行為游走在法律之外，代孕順理成章成為選擇胎兒性別的一種手段，尤其是一些富裕家庭會(huì)因此找代孕。

亟須填補(bǔ)立法和執(zhí)法漏洞

專(zhuān)家建議盡快填補(bǔ)立法和執(zhí)法漏洞斬?cái)嗌虡I(yè)代孕的鏈條。

在此過(guò)程中，要加強(qiáng)民情民意研究，并遵循法律基本原則。既保護(hù)人格尊嚴(yán)，又考慮特定需求。“是全面禁止代孕還是適度開(kāi)放？這需要研究和權(quán)衡，比如全面禁止有償代孕的同時(shí)，可以考慮給無(wú)償代孕預(yù)留一定空間，允許親友間基于道義或親情的無(wú)償代孕。這也是英國(guó)、比利時(shí)、荷蘭等部分國(guó)家的做法，與禁止身體商業(yè)化利用原則不矛盾。當(dāng)然，如果放開(kāi)無(wú)償代孕，一定要防止出現(xiàn)名為無(wú)償實(shí)為有償?shù)?lsquo;滑坡效應(yīng)’。”石佳友說(shuō)。在美國(guó)，商業(yè)代孕也只在部分州獲允。

另外，要警惕代孕導(dǎo)致的生育不平等。“有錢(qián)的找人代孕，沒(méi)錢(qián)的替人懷孕，這其實(shí)是一種剝削關(guān)系。”石佳友直言。2002年，印度商業(yè)代孕合法化，其代孕產(chǎn)業(yè)80%以上的客戶(hù)來(lái)自國(guó)外，這是對(duì)一個(gè)國(guó)家的生育剝削。2015年，印度商業(yè)代孕被禁止。

代孕關(guān)乎生命，牽扯復(fù)雜的倫理考量。代孕媽媽生下孩子想自己撫養(yǎng)怎么辦？孩子沒(méi)有達(dá)到預(yù)想標(biāo)準(zhǔn)，遭“退貨”怎么辦？“根據(jù)我國(guó)現(xiàn)有法律，誰(shuí)分娩誰(shuí)享有孩子的撫養(yǎng)權(quán)，這也是多數(shù)國(guó)家采取的‘分娩者為母’原則。因此，代孕孩童如被棄養(yǎng)構(gòu)成遺棄行為，相關(guān)當(dāng)事人將面臨法律制裁。”石佳友說(shuō)。（記者 代小佩）